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采購信息公開會泄露商業(yè)秘密嗎

欄目: 理論前沿,電子報 時間:2019-06-13 14:03:00 發(fā)布:管理員 分享到:
【摘要】

【采購信息公開系列談】

采購信息公開會泄露商業(yè)秘密嗎

在現(xiàn)行政府采購評審規(guī)則下,供應(yīng)商可能泄露的商業(yè)機密,一般應(yīng)是投標(biāo)文件中包含的技術(shù)信息和參與談判時的方案、報價策略等經(jīng)營信息。我國政府采購法律法規(guī)已對政府采購信息公開范圍、可能接觸到商業(yè)秘密的特定當(dāng)事人作出規(guī)范。政府采購信息公開應(yīng)依法進行,不允許對商業(yè)秘密有所泄露。

■ 張澤明

近年來,國家對政務(wù)信息公開的要求不斷“加碼”,而政府采購信息公開一直走在各項政務(wù)信息公開的前列。大量政府采購信息的公開披露,一方面維護了政府采購的公開、公正、公平,另一方面,也讓一些參與政府采購活動的供應(yīng)商心懷忐忑。他們普遍關(guān)心的問題是,政府采購信息公開時,會不會泄露自己的商業(yè)秘密?如果自己未中標(biāo),商業(yè)秘密反倒泄露了,“賠了夫人又折兵”,豈不是得不償失?信息公開的邊界究竟在哪里?對此,筆者談?wù)勛约旱挠^點。

何謂商業(yè)秘密

談到商業(yè)秘密,很多人大多只有一個籠統(tǒng)的概念——商業(yè)秘密,簡單說就是不能讓競爭對手知道的信息。我國關(guān)于商業(yè)秘密的定義,在《反不正當(dāng)競爭法》第九條中有明確規(guī)定,即“本條所稱的商業(yè)秘密,是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息?!薄缎谭ā返诙僖皇艞l第三款對商業(yè)秘密也作了與此完全相同的定義,同時明確“本條所稱權(quán)利人,是指商業(yè)秘密的所有人和經(jīng)商業(yè)秘密所有人許可的商業(yè)秘密使用人”。這是目前我國法律關(guān)于商業(yè)秘密最精準(zhǔn)的定義。

世界貿(mào)易組織《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》(TRIPS)第三十九條規(guī)定,自然人和法人應(yīng)有可能防止其合法控制的信息在未經(jīng)其同意的情況下以違反誠實商業(yè)行為的方式向他人披露,或被他人取得或使用,只要該類信息具備以下條件:第一,屬于秘密,即作為一個整體或就其各部分的精確排列和組合而言,該信息尚不為通常處理所涉信息范圍內(nèi)的人所普遍知道,或不易被他們獲得;第二,因其屬于秘密而具有商業(yè)價值;第三,由該信息的合法控制人,在此種情況下采取合理的步驟以確保其秘密性質(zhì)。

從以上定義可以看出,商業(yè)秘密具有四個法律特征:秘密性、價值性、實用性、管理性。

商業(yè)秘密的基本范圍

一般來說,商業(yè)秘密可以分為兩大類,即技術(shù)信息和經(jīng)營信息。

所謂技術(shù)信息,主要包括技術(shù)設(shè)計、技術(shù)樣品、質(zhì)量控制、應(yīng)用試驗、工藝流程、工業(yè)配方、化學(xué)配方、制作工藝、制作方法、計算機程序等。作為技術(shù)信息的商業(yè)秘密,也被稱作技術(shù)秘密、專有技術(shù)、非專利技術(shù)等。

經(jīng)營信息主要包括發(fā)展規(guī)劃、競爭方案、管理訣竅、客戶名單、貨源、產(chǎn)銷策略、財務(wù)狀況、投融資計劃、標(biāo)書標(biāo)底、談判方案等。

在現(xiàn)行政府采購評審規(guī)則下,供應(yīng)商可能泄露的商業(yè)機密,一般應(yīng)是投標(biāo)文件中包含的技術(shù)信息和參與談判時的方案、報價策略等經(jīng)營信息。

政府采購法律法規(guī)中關(guān)于保守商業(yè)秘密的規(guī)定

對于政府采購活動中可能出現(xiàn)的商業(yè)秘密泄露情況,相關(guān)法律法規(guī)已有規(guī)定。

一是從信息公開的范圍作出規(guī)范。《政府采購法》第十一條規(guī)定:“政府采購的信息應(yīng)當(dāng)在政府采購監(jiān)督管理部門指定的媒體上及時向社會公開發(fā)布,但涉及商業(yè)秘密的除外?!薄丁凑少彿ā递o導(dǎo)讀本》在對該條的闡釋中指出,政府采購信息原則上都要求及時向社會公布,但是,當(dāng)其中有關(guān)信息涉及供應(yīng)商的商業(yè)秘密時,如特定的管理技術(shù)、專利、成本費用等,本法規(guī)定不應(yīng)當(dāng)公開,以保護供應(yīng)商的合法權(quán)益。

《政府采購法實施條例》(以下簡稱《條例》)第五十條進一步規(guī)定:“采購人應(yīng)當(dāng)自政府采購合同簽訂之日起2個工作日內(nèi),將政府采購合同在省級以上人民政府財政部門指定的媒體上公告,但政府采購合同中涉及國家秘密、商業(yè)秘密的內(nèi)容除外?!碑?dāng)然,這其中要注意的是,政府采購合同中涉及國家秘密、商業(yè)秘密的,并不意味著整個合同都可以不公開,其中不涉密的其他內(nèi)容仍應(yīng)予以公開。根據(jù)《條例》規(guī)定,政府采購合同公開的主體是采購人,因此,是否涉及國家秘密及商業(yè)秘密,應(yīng)由采購人依法具體判定。此外,公民的個人隱私不能擅自公開,如姓名、聯(lián)系電話等,公告時應(yīng)屏蔽或征得權(quán)利人同意。

二是對可能接觸到商業(yè)秘密的特定當(dāng)事人的規(guī)范?!墩少彿ā返谖迨粭l規(guī)定:“供應(yīng)商對政府采購活動事項有疑問的,可以向采購人提出詢問,采購人應(yīng)當(dāng)及時作出答復(fù),但答復(fù)的內(nèi)容不得涉及商業(yè)秘密?!钡谖迨龡l規(guī)定:“采購人應(yīng)當(dāng)在收到供應(yīng)商的書面質(zhì)疑后七個工作日內(nèi)作出答復(fù),并以書面形式通知質(zhì)疑供應(yīng)商和其他有關(guān)供應(yīng)商,但答復(fù)的內(nèi)容不得涉及商業(yè)秘密?!薄稐l例》第四十條規(guī)定:“政府采購評審專家應(yīng)當(dāng)遵守評審工作紀(jì)律,不得泄露評審文件、評審情況和評審中獲悉的商業(yè)秘密?!?/span>

由此可見,現(xiàn)行政府采購法律法規(guī)對于政府采購活動中可能出現(xiàn)的商業(yè)秘密泄露高度重視,并且作出相關(guān)的制度安排。政府采購信息公開應(yīng)依法進行,不允許對商業(yè)秘密有所泄露,以維護供應(yīng)商的合法權(quán)益。

如何防范供應(yīng)商商業(yè)秘密的泄露

以上法律法規(guī),主要是從外部確保不得泄露相關(guān)供應(yīng)商的商業(yè)秘密。供應(yīng)商如果要保證自己的商業(yè)秘密安全萬無一失,必然也得對內(nèi)下功夫,畢竟“堡壘最容易從內(nèi)部攻破”。

首先,供應(yīng)商要高度重視商業(yè)秘密保護工作,加大對保密工作的宣傳力度,增強企業(yè)商業(yè)秘密保護意識的形成,尤其是加強對企業(yè)高級管理、技術(shù)人員以及能夠直接接觸到商業(yè)機密相關(guān)人員的保密教育,明確保密范圍,形成保密無小事的工作氛圍。

其次,做好商業(yè)秘密信息保護的程序性工作。這種保護一方面是實體保護,即做好有關(guān)秘密文件的整理、封存工作,另一方面要完善企業(yè)內(nèi)部保密制度,例如內(nèi)控制度建設(shè)、保密專職人員配置、保密文件接觸規(guī)范、核心員工與非本企業(yè)員工尤其是直接競爭對手員工的接觸規(guī)范、與需保密員工簽訂保密協(xié)議等。

最后,建立泄密追究機制,保證商業(yè)秘密信息接觸與利用全過程可回溯,出現(xiàn)問題倒查相應(yīng)人員,明確責(zé)任。

在供應(yīng)商對外的商業(yè)秘密保護管理上,除了要求采購人、評審專家等依照前述法律法規(guī)履行保密義務(wù)外,供應(yīng)商也可以主動作為,做好保密工作。如,供應(yīng)商可以在投標(biāo)文件中主動標(biāo)識保密信息,提示采購人和專家此為保密事項,如有泄露,將追究相應(yīng)法律責(zé)任。供應(yīng)商在投標(biāo)過程中,也要做好標(biāo)書密封與投送工作。在采用競爭性磋商等采購方式的項目中,供應(yīng)商可以把核心的商業(yè)機密問題放在與采購人和專家的一對一談判磋商當(dāng)中,最大限度地減少商業(yè)秘密接觸的可能人群。

實踐中,對一些可能泄露的商業(yè)機密,可考慮設(shè)計價值補償方案。如,一些設(shè)計方案項目的采購中,供應(yīng)商提交的獨特設(shè)計方案雖然未最終中標(biāo),但采購人也可能吸納其中的合理元素或者由此引發(fā)新的創(chuàng)意,因此,很多招標(biāo)文件設(shè)置了對所有入圍供應(yīng)商提供一定現(xiàn)金補償?shù)拇胧┑?,這也是體現(xiàn)對商業(yè)秘密的保護與尊重的一種做法。

商業(yè)秘密泄露的救濟措施

當(dāng)供應(yīng)商的商業(yè)秘密受到侵害時,供應(yīng)商應(yīng)及時拿起法律武器,追究商業(yè)秘密侵權(quán)人的法律責(zé)任。我國《反不正當(dāng)競爭法》《刑法》《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》等均對侵犯企業(yè)商業(yè)秘密的行為明確了處罰措施。

《反不正當(dāng)競爭法》第二十五條規(guī)定:“違反本法第十條規(guī)定侵犯商業(yè)秘密的,監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止違法行為,可以根據(jù)情節(jié)處以一萬元以上二十萬元以下的罰款?!薄缎谭ā返诙僖皇艞l規(guī)定了侵犯商業(yè)秘密罪的罪名與量刑?!蹲罡呷嗣穹ㄔ?、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》則對刑法的侵犯商業(yè)秘密罪的量刑操作作出了具體解釋。

一旦發(fā)生泄露商業(yè)秘密的事件,供應(yīng)商應(yīng)第一時間拿起法律武器,依照《合同法》追究簽訂了保密協(xié)議的泄密員工的責(zé)任,依照《反不當(dāng)競爭法》向工商部門舉報,或者依照《刑法》向公安部門報案,或者向法院提起訴訟,以維護自身的合法權(quán)益。

(作者單位:大連海關(guān))




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責(zé)任編輯:LIZHENG

本文來源:中國政府采購報第865期第3版
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