政府采購投訴處理中的“大學問”

【探討與爭鳴】

政府采購投訴處理中的“大學問”

■ 李斐

關于政府采購投訴受理的法律規(guī)定，主要依據(jù)《政府采購質疑和投訴辦法》（財政部令第94號，以下簡稱94號令），但在政府采購投訴處理實踐中，受理環(huán)節(jié)卻是一門“大學問”。受理還是不予受理？是否要求補正？受理時間如何計算？財政部門在辦理政府采購投訴時會面臨各種各樣的情況，故準確區(qū)分并把握補正、不予受理、受理三條路徑尤為重要。

關于補正

94號令第二十一條第（一）項規(guī)定，“投訴書內(nèi)容不符合本辦法第十八條規(guī)定的，應當在收到投訴書5個工作日內(nèi)一次性書面通知投訴人補正。”由此可見，是否要求投訴人補正，要看投訴是否滿足94號令第十八條相關規(guī)定。

——投訴書所列被投訴人錯誤，是否補正？

有的投訴人認為，中標供應商在投標活動中存在違法違規(guī)行為，將其列為投訴人向財政部門提起投訴?！吨腥A人民共和國政府采購法》（以下簡稱《政府采購法》）第五十五條規(guī)定，“質疑供應商對采購人、采購代理機構的答復不滿意或者采購人、采購代理機構未在規(guī)定的時間內(nèi)作出答復的，可以在答復期滿后十五個工作日內(nèi)向同級政府采購監(jiān)督管理部門投訴?！?4號令第十八條規(guī)定，“投訴人投訴時,應當提交投訴書和必要的證明材料，并按照被投訴采購人、采購代理機構（以下簡稱被投訴人）和與投訴事項有關的供應商數(shù)量提供投訴書的副本?！?/p>

由此可見，政府采購被投訴人應當是有明確范圍限定的，僅限于采購人、采購代理機構，中標供應商和其他供應商不屬于被投訴人的范疇。筆者認為，如果投訴人錯列被投訴人，那么其提交的投訴書關于被投訴人的內(nèi)容顯然不滿足投訴書要求。因此，財政部門應書面通知投訴人補正，補正時明確告知被投訴人只能是采購人、代理機構。

——聯(lián)合體一方提起投訴，是否補正？

比如，兩個公司組成一個聯(lián)合體參加政府采購活動。在質疑階段，聯(lián)合體成員之一提出質疑，此后該成員對質疑答復不滿，繼而提起投訴。但根據(jù)94號令第九條規(guī)定，“以聯(lián)合體形式參加政府采購活動的，其投訴應當由組成聯(lián)合體的所有供應商共同提出?！?/p>

在筆者看來，質疑投訴都是以供應商為主體提起的，聯(lián)合體雙方以一個供應商身份參加采購活動，應當共同提起質疑投訴，缺一不可。如果只有聯(lián)合體成員之一提出質疑繼而提起投訴，那么在投訴階段，財政部門無需告知投訴人補正，而應認定投訴人提起的投訴不符合相關規(guī)定。因此，財政部門可根據(jù)94號令第二十一條第（二）項規(guī)定，在3個工作日內(nèi)書面告知投訴人不予受理，并說明理由。

——投訴事項所列事實為招標文件原文，是否補正？

如果投訴人將招標文件原文內(nèi)容摘取作為投訴事項進行投訴，且提供的投訴材料除招標文件外沒有其他證明材料，但在投訴書中列明了與投訴事項相關的法律依據(jù)，那么上述情形是否滿足94號令第十八條規(guī)定的投訴書內(nèi)容要求和必要的證明材料要求？

關于具體、明確的投訴事項，政府采購相關法律法規(guī)并未作出細化規(guī)定，對投訴人將招標文件原文內(nèi)容摘取作為投訴事項進行投訴的情況，顯然不應支持。如果放任這種提起投訴方式，那么政府采購投訴門檻將大大降低，理論上每個采購項目都可以被提起質疑投訴，對政府采購活動正常開展將會產(chǎn)生極大影響。

但從財政部門近幾年在辦理政府采購投訴處理、復議訴訟過程中與復議機關和法院溝通的情況看，相關部門基于便民理念，對補正口徑把握較為嚴格?？紤]到這一背景情況，筆者認為，在相關法律法規(guī)尚未作出禁止性規(guī)定的情況下，若發(fā)生上述情況，則不宜告知投訴人補正，財政部門應先行受理，受理后再行判斷。

關于不予受理

94號令第二十一條第（一）項規(guī)定，“未按照補正期限進行補正或者補正后仍不符合規(guī)定的，不予受理”；第（二）項規(guī)定，“投訴不符合本辦法第十九條規(guī)定條件的，應當在3個工作日內(nèi)書面告知投訴人不予受理，并說明理由”。

——投訴明顯超期，是否不予受理？

目前，常遇到的超期情況主要有質疑超期和投訴超期兩類。筆者認為，質疑必須是在法定質疑期內(nèi)提出，如超期，應認定投訴人未依法質疑。按照94號令第十九條第二款第（三）項規(guī)定，投訴人應在投訴有效期限內(nèi)提起投訴。對投訴明顯超期的，財政部門應根據(jù)94號令第二十一條規(guī)定不予受理。

在質疑投訴有效期的計算上，供應商對采購文件、采購過程、中標或者成交結果提起質疑，應當在知道或者應知其權益受到損害之日起7個工作日內(nèi)。潛在供應商對采購文件提出質疑的，應當在獲取采購文件或者采購文件公告期限屆滿之日起7個工作日內(nèi)提出。投訴有效期為質疑答復期滿后15個工作日。

——跨預算級次投訴，是否不予受理？

實踐中，有的投訴人跨預算級次向上一級財政部門提起政府采購投訴；還有的采購人為京外中央預算單位，如稅務、海關等中央駐地方單位，其采購項目為中央預算項目，投訴人便直接向屬地財政部門提起投訴。

94號令第五條第二款規(guī)定，“縣級以上各級人民政府財政部門負責依法處理供應商投訴”；第六條規(guī)定，“供應商投訴按照采購人所屬預算級次，由本級財政部門處理”。在筆者看來，財政部門只能受理本級預算級次對應采購項目的投訴。財政部門如收到不屬于本機關監(jiān)管范圍的政府采購投訴，應根據(jù)第二十一條第（三）項規(guī)定執(zhí)行，即投訴不屬于本部門管轄的，應當在3個工作日內(nèi)書面告知投訴人向有管轄權的部門提起投訴。

——欠稅供應商提起投訴，是否不予受理？

有欠稅記錄的供應商是否具有提起質疑投訴的資格？《政府采購法》第二十二條對參加政府采購活動的供應商應當具備的條件作出明確規(guī)定。筆者認為，具有提起質疑投訴資格的前提，是該主體滿足參加政府采購活動供應商的條件。投訴主體如果近3年因欠稅而被稅務機關作為重大稅收違法案件當事人并作出處理處罰，顯然不滿足相關法律規(guī)定，因而沒有資格提起投訴。

如果該投訴主體雖有欠稅記錄，但沒有被稅務機關納入重大稅收違法案件當事人，那么該如何認定？《政府采購法》第二十二條第一款第（四）項規(guī)定，供應商應當有依法繳納稅收和社會保障資金的良好記錄。在投標截止時間前，如果供應商已繳清欠稅，那么可以認可其資格。如果仍有欠稅，那么該供應商便沒有資格提起投訴。筆者認為，財政部門應根據(jù)94號令第二十一條規(guī)定，在3個工作日內(nèi)書面告知投訴人不予受理，并說明理由。

關于受理時間

94號令第二十一條第（一）項規(guī)定，“投訴書內(nèi)容不符合本辦法第十八條規(guī)定的，應當在收到投訴書5個工作日內(nèi)一次性書面通知投訴人補正。補正通知應當載明需要補正的事項和合理的補正期限。未按照補正期限進行補正或者補正后仍不符合規(guī)定的，不予受理?！蓖瑫r，94號令第二十一條第（四）項規(guī)定，“投訴符合本辦法第十八條、第十九條規(guī)定的，自收到投訴書之日起即為受理，并在收到投訴后8個工作日內(nèi)向被投訴人和其他與投訴事項有關的當事人發(fā)出投訴答復通知書及投訴書副本?！?/p>

結合上述規(guī)定，筆者認為，如果首次投訴符合94號令第十八條規(guī)定的投訴材料要求和第十九條規(guī)定的投訴條件要求，那么收到投訴書之日即為受理之日。經(jīng)補正后再次投訴的，如果補正后的投訴符合94號令第十八條、第十九條規(guī)定，那么收到補正材料之日即為受理之日。

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