如何避免特定指向性技術(shù)參數(shù)要求

【實務(wù)探討】

如何避免特定指向性技術(shù)參數(shù)要求

■ 葉光都

關(guān)于特定指向性的技術(shù)參數(shù)要求應(yīng)該如何避免的問題，筆者想從實踐中遇到的兩則案例引入，共同探討類似這種情形應(yīng)如何避免。

案情回放

案例一：技術(shù)參數(shù)要求涉嫌具有特定指向性，投訴不成立。

某街道辦事處的森林消防水罐車采購項目，在招標(biāo)文件中要求供應(yīng)商提供第三方檢測機(jī)構(gòu)出具的帶有CMA或CNAS標(biāo)識合格的整車檢驗檢測報告，其中整車重要參數(shù)均設(shè)置有區(qū)間值“3900mm≤軸距≤4300mm、16500kg≤滿載質(zhì)量≤17300kg、9800kg≤整備質(zhì)量≤11000kg”，潛在投標(biāo)供應(yīng)商認(rèn)為該技術(shù)參數(shù)要求設(shè)置涉嫌具有特定指向性，并向財政主管部門提出投訴。

財政主管部門受理該投訴事項后，基于查證事實，認(rèn)為市場上至少有3家品牌產(chǎn)品滿足招標(biāo)文件本項技術(shù)要求，且上述參數(shù)非實質(zhì)性響應(yīng)條款，現(xiàn)有證據(jù)不足以證明整車技術(shù)指標(biāo)要求設(shè)置存在傾向性，因此認(rèn)定該投訴事項不成立。

案例二：技術(shù)參數(shù)要求涉嫌具有特定指向性，投訴成立。

某醫(yī)院的支氣管導(dǎo)航系統(tǒng)采購項目，在招標(biāo)文件中要求供應(yīng)商應(yīng)當(dāng)具備獨立電磁定位板或可旋轉(zhuǎn)磁場發(fā)生器，電磁定位板或可旋轉(zhuǎn)磁場發(fā)生器尺寸：長度≤565mm，寬度≤475mm，潛在投標(biāo)供應(yīng)商認(rèn)為，該技術(shù)參數(shù)要求設(shè)置涉嫌具有特定指向性，并向財政主管部門提出投訴。

財政主管部門受理該投訴事項后，要求采購單位及采購代理機(jī)構(gòu)就本事項進(jìn)行答辯。答復(fù)內(nèi)容認(rèn)為市場上至少有3家品牌產(chǎn)品滿足招標(biāo)文件本項技術(shù)參數(shù)要求，并提供了前期市場調(diào)研的3家品牌供應(yīng)商的技術(shù)參數(shù)資料。

財政主管部門隨后向這3家供應(yīng)商發(fā)出調(diào)查函，并組織專家論證。經(jīng)調(diào)查核實，未有證據(jù)證明3家供應(yīng)商技術(shù)參數(shù)滿足招標(biāo)文件要求，因此采購人不能提供有效證據(jù)證明其在確定本項目招標(biāo)文件技術(shù)參數(shù)要求和指標(biāo)要求時充分考慮了公平競爭，認(rèn)定本項目招標(biāo)文件設(shè)置存在排斥、限制供應(yīng)商的情形，認(rèn)定該投訴事項成立。

分析探討

編制貨物類技術(shù)參數(shù)要求的基本原則

筆者認(rèn)為，技術(shù)參數(shù)要求作為采購需求的重要組成部分，應(yīng)當(dāng)清楚明了、表述規(guī)范、含義準(zhǔn)確。按照《中華人民共和國政府采購法實施條例》（以下簡稱《實施條例》）的規(guī)定，除因技術(shù)復(fù)雜或者性質(zhì)特殊，不能確定詳細(xì)規(guī)格或者具體要求外，采購需求應(yīng)當(dāng)完整、明確。

技術(shù)參數(shù)要求是指對采購標(biāo)的的功能和質(zhì)量要求，包括性能、材料、結(jié)構(gòu)、外觀、安全，或者服務(wù)內(nèi)容和標(biāo)準(zhǔn)等。采購人、采購代理機(jī)構(gòu)在編制技術(shù)參數(shù)要求時，應(yīng)當(dāng)符合法律法規(guī)以及政府采購政策規(guī)定的技術(shù)、服務(wù)、安全等要求。按照《實施條例》的規(guī)定，政府向社會公眾提供的公共服務(wù)項目，應(yīng)當(dāng)就確定采購需求征求社會公眾的意見。必要時，應(yīng)當(dāng)就確定采購需求征求相關(guān)供應(yīng)商、專家的意見。

技術(shù)參數(shù)要求應(yīng)當(dāng)客觀，量化指標(biāo)應(yīng)當(dāng)明確相應(yīng)等次，有連續(xù)區(qū)間的按照區(qū)間劃分等次?？梢灾苯右孟嚓P(guān)國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、地方標(biāo)準(zhǔn)等標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范，也可以根據(jù)項目目標(biāo)提出更高的技術(shù)要求。

涉及指向性技術(shù)參數(shù)要求的常見情形

《實施條例》第二十條，列舉了屬于部分以不合理條件對供應(yīng)商實行差別待遇或者歧視待遇的內(nèi)容，其中涉及指向性技術(shù)參數(shù)要求的情形：一是設(shè)定的資格、技術(shù)、商務(wù)條件與采購項目具體特點和實際需要不相適應(yīng)或者與合同履行無關(guān)；二是采購需求中的技術(shù)、服務(wù)等要求指向特定供應(yīng)商、特定產(chǎn)品；三是限定或者指定特定的專利、商標(biāo)、品牌或者供應(yīng)商。

以上列舉的3種涉及指向性技術(shù)參數(shù)要求的情形，屬于質(zhì)疑和投訴中的“熟面孔”。為避免以上情形，筆者認(rèn)為采購單位在設(shè)置技術(shù)參數(shù)要求時，一是應(yīng)該充分考慮該技術(shù)參數(shù)與采購項目的直接關(guān)聯(lián)性，避免設(shè)置與采購項目的具體特點和實際需要不相適應(yīng)或者與合同履行無關(guān)的技術(shù)參數(shù)要求；二是應(yīng)該充分進(jìn)行前期市場調(diào)研，廣泛搜集同類產(chǎn)品的技術(shù)參數(shù)要求，進(jìn)行橫向比較，避免技術(shù)參數(shù)要求指向特定供應(yīng)商、特定產(chǎn)品；三是嚴(yán)禁根據(jù)某個企業(yè)或者品牌的產(chǎn)品說明書或者技術(shù)指標(biāo)編制采購需求參數(shù)，如要求或標(biāo)明特定品牌、商標(biāo)、商號、專利、版權(quán)、設(shè)計、型號、特定原產(chǎn)地、特定供應(yīng)商的技術(shù)服務(wù)規(guī)格等條件，設(shè)置“知名”“一線”“同檔次”“暫定”“指定”“備選”“參考品牌”等表述。

落實采購單位主體責(zé)任

按照《政府采購需求管理辦法》（以下簡稱《需求辦法》）第五條規(guī)定，采購人對采購需求管理負(fù)有主體責(zé)任，負(fù)責(zé)開展采購需求管理各項工作，對采購需求和采購實施計劃的合法性、合規(guī)性、合理性負(fù)責(zé)。采購單位應(yīng)當(dāng)按照相關(guān)規(guī)定開展采購需求調(diào)查，確定采購需求，并開展對采購需求的審查工作。

充分進(jìn)行前期市場調(diào)研

技術(shù)參數(shù)要求應(yīng)明確能夠?qū)崿F(xiàn)所有的項目目標(biāo)。采購單位在確定采購需求前，可以通過咨詢、論證、問卷調(diào)查等方式開展需求調(diào)查，了解相關(guān)產(chǎn)業(yè)發(fā)展、市場供給、同類采購項目歷史成交信息，可能涉及的運行維護(hù)、升級更新、備品備件、耗材等后續(xù)采購，以及充分考慮可能影響供應(yīng)商報價和項目實施風(fēng)險的其他因素。按照《需求辦法》第十條規(guī)定，面向市場主體開展需求調(diào)查時，選擇的調(diào)查對象一般不少于3個，并應(yīng)當(dāng)具有代表性。

建立健全內(nèi)部審查機(jī)制

按照《需求辦法》第二十九條規(guī)定，采購人應(yīng)當(dāng)建立審查工作機(jī)制，在采購活動開始前，針對采購需求管理中的重點風(fēng)險事項，對采購需求和采購實施計劃進(jìn)行審查，審查分為一般性審查和重點審查。對于審查不通過的，應(yīng)當(dāng)修改采購需求和采購實施計劃的內(nèi)容并重新進(jìn)行審查。

進(jìn)行重點審查是避免出現(xiàn)指向性要求的一道重要“防火墻”。筆者建議采購人或采購代理機(jī)構(gòu)，一是進(jìn)行非歧視性審查，主要審查是否指向特定供應(yīng)商或者特定產(chǎn)品，包括資格條件設(shè)置是否合理，要求供應(yīng)商提供超過2個同類業(yè)務(wù)合同的，是否具有合理性；技術(shù)要求是否指向特定的專利、商標(biāo)、品牌、技術(shù)路線等；評審因素設(shè)置是否具有傾向性，將有關(guān)履約能力作為評審因素是否適當(dāng)。

二是進(jìn)行競爭性審查。主要審查是否確保充分競爭，包括應(yīng)當(dāng)以公開方式邀請供應(yīng)商的，是否依法采用公開競爭方式；采用單一來源采購方式的，是否符合法定情形；采購需求的內(nèi)容是否完整、明確，是否考慮后續(xù)采購競爭性；評審方法、評審因素、價格權(quán)重等評審規(guī)則是否適當(dāng)。

形成書面記錄保留存檔

按照《需求辦法》第三十四條規(guī)定，采購需求和采購實施計劃的調(diào)查、確定、編制、審查等工作應(yīng)當(dāng)形成書面記錄并存檔。采購文件應(yīng)當(dāng)按照審核通過的采購需求和采購實施計劃編制。

采購單位應(yīng)該高度重視在調(diào)查、確定、編制、審查技術(shù)參數(shù)要求時產(chǎn)生的過程資料，形成書面記錄并保管存檔。筆者認(rèn)為在處理涉及技術(shù)參數(shù)要求的質(zhì)疑和投訴過程中，這些過程資料將作為直接證據(jù)，來證明采購單位在確定技術(shù)參數(shù)要求中充分考慮了公平競爭，從而有效避免采購項目存在排斥、限制供應(yīng)商的問題。

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